借贷行为与投资行为应如何界定/陈菁
作者:法律资料网 时间:2024-06-03 23:41:10 浏览:8818
来源:法律资料网
【要点提示】
随着经济的发展，借贷与投资行为均与日俱增，然而借贷和投资是两种不同的法律关系，会产生不同的法律后果。因此，准确的区分两者间异同对于保护自身的合法权益尤为重要。
【案情简介】
原告：胡某述，男，住福建省连江县江南乡。
被告：连江县东岱镇某石料场，住福建省连江县。
被告：余某雄，男，住福建省连江县。
被告连江县东岱镇某石料场是登记注册的个人独资企业，被告余某雄是该企业的投资人。2008年10月，被告某石料场收取原告胡某述人民币30万元，由被告余某雄出具盖有石料场印章的内容为“胡某述投资人民币30万元入股”的投资合作协议一份给原告。现原告诉称，该笔款项名为投资实为借贷，原告没有参与被告企业的经营管理以及分享企业的收益，请求判令被告归还原告30万元及利息11497.5元。
【法院审判】
连江法院审理后认为，被告连江县东岱镇某石料场向原告出具的《投资合作协议》仅注明“胡某述投资人民币30万元入股”，没有其它关于管理，股权，收益和风险的规定，而原告胡某述没有参与企业的管理，也未承担经营的风险，没有付出资金以外的其它劳动，只是通过被告余某雄的汇款得到收益，因此虽然协议上写原告投资入股款，但双方的行为和资金往来更符合借贷的特征，双方形成借贷关系，而非被告所主张的投资关系。法院判决如下：
1、被告连江县东岱镇某石料场应在本判决生效之日起十日内归还原告胡某述借款人民币25.5万元。（4.5万元已通过银行汇款给原告）
2、在被告连江县东岱镇某石料场财产不足以承担上述民事赔偿责任时，被告余某雄应当以其个人的其他财产予以清偿；
3、驳回原告胡某述其他诉讼请求。
【案例评析】
一、何为民间借贷
（1）民间借贷是一种民事法律行为。借贷双方通过签订书面借贷协议或达成口头协议形成特定的债权债务关系，从而产生相应的权利和义务。
（2）民间借贷是出借人和借款人的合约行为。借贷双方是否形成借贷关系以及借贷数额、借贷标的、借贷期限等取决于借贷双方的书面或口头协议。只要协议内容合法，都是允许的，受到法律的保护。
（3）民间借贷关系成立的前提是借贷物的实际支付。借贷双方是否形成借贷关系，除对借款标的、数额、偿还期限等内容意思表示一致外，还要求出借人将货币或其他有价证券交付给借款人。
（4）民间借贷的标的物必须是属于出借人个人所有或拥有支配权的财产。不属于出借人或出借人没有支配权的财产形成的借贷关系无效，不受法律的保护。
（5）民间借贷可由借款双方约定，可有偿亦可无偿。约定有偿的，必须在事先的书面或口头协议中约定，出借人才能要求借款人在还本时支付利息。
二、何为投资
投资是指一定的经济主体为了获取预期不确定的收益或社会效益而将现期的一定资财（有形或无形）转化为资本的过程。其基本特征是：
（1）投资是一定主体的经济行为。投资主体即投资者必须具有资金或资财来源和投资决策权的投资活动主体，它可以是自然人、法人或国家；（2）投资的目的是保证投资回流，实现增值，以获取收益或社会效益。实现投资的增值性回流，是投资的预期目的，就投资自身而言，实现投资的经济效益，是投资行为的出发点，投资如果不能带来经济效益，投资便缺乏生命力；（3）投资所获取的效益是未来时期的预期效益，而且是不确知的。故投资具有风险性；（4）投资必须花费现期的一定的资财或智力成果，其来源包括投资者自己的所有、收入以及通过各种途径的融资或借贷、借款等；（5）投资所形成的资本有多种形态，如真实资本与金融资本，其表现形式为有形的实物或无形的权证。
三、投资与借贷的区别
投资与借贷虽都是一定经济主体的经济行为，但其在性质、来源、运用及目的等方面又有着本质的区别，具体表现在：
（1）借贷是一种债，投资虽也有协议，但不是债，而仅仅是对自己所有物权利的处分；借贷可担保、可转移，而投资一般不可，但可转让；（2）借贷是一般所有物的所有权发生了转移，而投资仅是占用权发生了一定的变化，但仍享有不完全的支配权、使用权、使用权和处分权；（3）投资的目的是为了获取一定的收益或效益，而借贷的目的则可能是多种的，虽大多数的借贷也是为了经济的目的，但有的借贷是无偿的；（4）投资所可能获取的效益是未来的、不确定的，而借贷如果是有偿的，则应该是确定的；（5）投资的来源可以是自有，如自身的收益等，也可以是借贷资金；借贷一般是有支配权的所有物；（6）投资形成的形态有多种，一般为真实资本或金融资本；而借贷则为所有物的所有权的转移，对出借者来说是所有物的暂时消灭；（7）投资收回的是效益，而投资本身一般是不能收回的（联营除外），"抽逃出资"在法律上是不允许的，严重的则构成犯罪；借贷则是可以而且是应该收回的。投资承担有亏损的风险，而借贷则可通过担保、债务转移等来减少风险，投资则不可。
关于降低铁路造价的若干措施
铁道部
关于降低铁路造价的若干措施
铁道部
一、铁路设计必须以配套完整、形成运输能力、以最低建设投资和取得最好经济效果为指导思想。
为了做好建设的前期工作，贯彻按基建程序办事的原则，保证有必要的设计时间，设计单位有权拒绝接受不符合程序规定和不经勘测就出文件的任务。提出的设计文件要做到资料齐全，不遗漏方案，营业线改扩建工程必须有施工过渡方案。
二、初步设计必须根据设计任务书进行编制，组织一次鉴定。施工设计必须在批准的初步设计范围内组织进行，预算不得超过批准修正概算。
设计文件批准以后，如必须进行变更修改时，应按设计修改办法，报原批准单位审批，任务单位或个人均无权擅自变更建设规模和技术标准。交接验收必须按批准的设计文件进行。
三、既有线满足不了运量增长要求，需要提高输送能力时，应进行单线技术改造、部分复线、改变牵引动力、全部复线、自动闭塞等多方案技术经济比较，采取逐步加强措施，本着先挖、革、改后新建的精神，能小改解决的就不要大改，能增加分界点、双插或部分复线解决的，就不要
一次搞复线及自动闭塞，务求做到分期建设，能分期投资的就不要一次投资，能推迟投资的就不要早投资。
四、贯彻固本简末、强干弱支方针，建设标准不强求一律，能降低的不就高。设备规模要远近结合，以近为主，分阶段建设，预留发展，尽量减少废弃工程。近期设备数量从严掌握，能缓建的不早建。预留发展的工程，初期一般不施工。
五、少占地、少拆迁，尽量不占良田，能晚占的不早占。把少占地、少拆迁做为方案比较优劣的重要指标。
为支援农业，少占地，铁路绿化工作要在铁路用地范围内逐步进行，一般不新设苗圃、林务工区和林场，绿化育苗要因地制宜，多种多样，利用取土坑、原有苗圃运营后逐年完成。
在人多地少、取土困难且地多良田地区修建高填路基、软土路基、大桥两端高路基时，应与修建旱桥或延长桥孔进行技术经济比较，尽量少占良田。为减少桥梁两端填土高度，尽量考虑采用低高度粱。
六、新建工程中，暂除机务、车辆段外，在同一地区的工务、电务、水电、建筑、装卸等基层段所，连同地区党政、公安等办公机构，统一修建办公楼和食堂、浴池等生活公共设施。同一地区的交通工具，实行统一管理。
严格掌握基层段所的建立，新线建设尽量延长管辖范围，减少新设段所；营业线改造、增加第二线工程，一般不得增设新段，仍由原有段所管理。
新建或改造旧线时，一个铁路局管内的机车架修、车辆段修的检修能力应统一考虑。凡总的检修能力够的，或可利用相邻铁路局架修富裕能力的，一般均暂不另建新段。
七、新技术、新设备和新施工方法，必须考虑我国铁路运输和建设的特点，积极推广采用经过审查鉴定、实践证明技术过关、质量过关的成熟项目，还要实事求是地根据技术经济效果决定取舍。
八、设计水位标高的确定，要因地制宜，一般情况下，新线可以按照现行规范规定；营业线改造，增加第二线工程，由于既有线经过多年运营实践，可按既有标高设计。新建铁路通过低洼地区、高产田地区、居民稠密地区，经过比选后可以采用较低的水位标高。改建铁路或增加第二线
时，局部地段多次发生比较严重水害，应根据多年运营情况和线路、车站的具体情况，经过比选后可以采用较低的水位标高，充分利用既有建筑物，避免大拆大改。
波浪侵袭高度和0．5米的安全高度，可以根据山区和平原，地形和地貌，水文计算的精度等条件，合理地予以减低。
九、改建铁路或增建第二线，应尽量避免拆改原有建筑和设备，根据具体情况充分利用，拆改下来的旧有设备、材料物资实行回收，并冲减投资。
十、目前设计中采用的定员，仍是五十年代末、六十年代初期的标准。随着设备的不断更新、新技术的采用和生产力的发展，过去标准已与实际情况不相适应。在新的定员标准未颁发前，今后设计，除工务实行机械化养路其定员按规定核减20％外，其余各工种应按原规定定员标准从
严掌握，有所核减，并据以配备办公和生活房屋。
十一、新线建设，线路通过规划水库地区，跨越规划通航河流，经过技术经济比较，可考虑采用低线、低桥方案。改建铁路和增建第二线，遇有规划水库、规划通航河流、规划公路，要维持既有标准，一般不考虑改线、改河、改变通航标准、修建立交桥。
既有道路上，需要修建立交桥时，桥跨不应大于既有路面宽度。若地方考虑规划要求，需加宽桥跨和引桥时，其扩大部分所需的投资由地方负责。其余要求，均按有关修建铁路与公路立交桥的规定办理。并尽可能利用路堤涵渠和旱桥做为人、车通道。
十二、结合区段范围内线路平面情况，地形条件，以及坡顶、进站速度需要等具体条件，可合理地选用低于全线标准的小曲线半径。
旧线改造设计中可考虑利用动能通过大于限制坡度的局部线路方案，在增建第二线设计中，考虑利用既有线的陡坡做为下坡。
十三、根据近远期运输要求，结合具体情况，合理地选用车站到发线有效长度和开站方案，没有特别需要，到发线有效长不要一次铺设1050米。扩建枢纽应尽量利用既有设备，不要轻易废弃老场。
十四、今后修建特大桥梁，一律不再修建桥头堡。考虑战备需要，经济效果，除有特别要求经过国家批准外，一般不要修建公铁两用桥。
十五、严格控制修建大型高标准站舍，一次最高聚集人数1500人以上的站舍设软席候车室、除经国家批准者外，一律不设贵宾候车室。
旧线改造中的既有站舍，除因地形、位置变化，或明确要求者外，原则上按现状不动。个别与客运需要有明显不适应的站舍，可进行相应扩建，但要以实用为主，主要解决为旅客候车、为客运服务的项目。
十六、禁止楼、堂、馆、所的建设。对虽不属楼堂馆所范围，但据目前国家财力、物力情况，在旧线改造中，近几年内，一般暂不新建俱乐部、医院等设施。
十七、土方工程项目，要综合考虑施工组织，做到充分利用，减少取弃土的工程量。隧道工程，石质较好的，要充分利用弃碴作回填片石及混凝土粗集料。大宗料应尽量用火车运输，新线设计时要安排好各项工程施工顺序，争取多用火车运料，旧线改造和修建复线时要尽量争取就近卸
料，减少短途运搬。施工自己发电成本较购电费用高，要多购电，少发电。施工通信、供电线路，施工用水，施工用房等临时性工程，应尽量与永久性工程结合修建。
十八、铁路附属企业、设计施工单位基地建设等非直接与新线建设、旧线改造项目有关的建设项目，应单独修建，均不应包括在新线建设、旧线改造总概算内。
十九、降低施工管理费，要求铁路局施工的项目管理费率按原规定最高限额降低5％。经过批准成立的指挥部、领导小组、支铁办公室等机构，均属临时性质，组成人员来自各单位临时抽调，工资等费仍由原单位列支，一般不再发生费用，必须发生一些费用时，应控制在最低限度。
二十、今后，凡因国家计划安排发生的停工费和停工维护费，不列入工程概算，这些费用在年度基本建设计划内统一编列。
1980年11月15日
解读“2011中国民企海外10大并购案”
2011年年初以来，中国民企在全球跨国并购的舞台上充当着举足轻重的角色。《浙商》杂志根据各种信息披露，按照并购金额大小排序，推出“2011中国民企海外并购十大案例”，其中浙商企业占了一半以上。
本文根据《浙商》杂志所列十大并购案，结合所参加的一些海外及境内并购案例，就相关项目进行粗浅解读，仅供感兴趣朋友参考。同时，收购看上去都很美，作者将就中国企业的境外并购陆续发表相关文章，也希望与大家多交流，共同提升。
NO.1 海航并购西班牙NH
在中国民营企业500强榜单中，海航集团排名第7位，但其资产总额高居榜首，和频繁的国内资本市场并购一样，海航在海外并购方面也是大手笔。2011年10月，受西班牙股市震荡影响，西班牙NH酒店连锁集团被迫重新修订与中国海航酒店集团于今年5月签署的合作协议，最终海航仍决定参股20%，收购额为3.29亿欧元，比5月协议价4.31亿欧元下调23.5%。NH酒店在欧洲、拉美和非洲经营400家酒店，是西班牙最大的酒店经营管理公司之一。协议签署后，海航将以每股5.35欧元参股，预计今年12月15日之前完成收购。
解读：1、海航收购属于横向并购，该并购直接将其经营链条延展到国外，并通过NH400家酒店的实际运营及了解，进一步学习境外酒店行业的先进管理经验及技术；2、海航收购的时机选择在欧债危机逐步加深，并购目标公司估值大幅调减的情况下，并购对价比较合理；3、海航并购股权比例为20%，没有控股，这必然有内在的原因，如资金、并购股东意愿等，这同时也提示中国其他企业需要逐步摆脱“控股”方能控制企业的想法。事实上，中国公司通过少数持股，逐步了解和掌握境外公司运作，加强产业链上的联盟与合作，可能更容易达到并购目标。
NO.2 富丽达并购加拿大纽西尔
2011年2月1日，总部位于杭州萧山的富丽达集团控股有限公司斥巨资2.53亿美元成功收购了加拿大纽西尔（NEUCEL）特种纤维素有限公司的全部股份。纽西尔是加拿大专业生产特种溶解浆的三大厂商之一，产品为使用木材进行加工处理所得的普通和特种溶解浆，用于制造粘胶纤维等纺织产品和其他工业产品。收购纽西尔，富丽达把触角延伸到产业链上游，有效降低生产成本，进一步增强了在粘胶纤维行业中的话语权。
解读：1、富丽达集团收购属于上游产业链收购，这种收购的确具有战略意义，它能够有效提升该公司在行业的话语权；2、该并购属于全资收购，对于中国公司境外的管理及并购整合能力提出挑战。
NO.3 美的并购开利拉美空调业务
2011年8月，美的电器宣布，将以2.233亿美元收购开利拉美空调业务的51%股权，收购标的为开利巴西、阿根廷、智利空调业务公司。2010年开利巴西、阿根廷与智利空调业务销售收入分别为4.89亿美元、1.19亿美元与0.13亿美元。并购开利拉美空调业务，延续了美的埃及扩张的路径。美的去年并购了开利在埃及的子公司Miraco公司32.5%股权。本次并购开利拉美业务，进一步加深了与开利空调业务的合作。
解读：1、近年来，美的逐步加大海外投资力度，2003年在越南成立生产公司，进行属地化运营及管理；2、美的的上述收购属于控股权收购，即通过持有目标公司51%的股权掌控目标公司的运作，实现海外渠道的有效拓展；3、美的的上述收购应该视为美的与开利公司进行战略上的进退合作，即美的逐步接受开利的空调业务，实现拓展。
NO.4 四川汉龙并购非洲SDL
2011年3月，四川汉龙集团旗下汉龙矿业出资约2亿澳元(折合人民币12亿元左右)，收购了非洲大型铁矿石公司SundanceResourcesLtd(简称SDL)16%的股份。通过此次收购，汉龙拥有SDL公司19%的股份，成为该公司最大单一股东。在澳大利亚交易所上市的SDL，是目前世界上屈指可数未开发的大型铁矿石项目之一，预期百亿吨的铁矿石资源，将加强汉龙集团在铁矿石方面的话语权。该项目后期有望达到1亿-2亿吨的生产规模，届时汉龙也将跻身于世界五大铁矿石生产商行列。
解读：1、汉龙并购属于民营企业的境外资源并购，该并购对于丰富和完善中国能源供应具有积极的意义；2、国家应该从政策、融资等方面积极为民营企业的境外并购提供支持，鉴于境外一些国家对于中国国有企业收购行为的敏感度，通过民营企业的收购亦可达到同等效果。
NO.5 均胜并购德国普瑞
2011年7月，宁波均胜投资集团完成收购德国普瑞（Preh）74.9%股份的交割，合并后双方将共同缔造一家年销售额超过60亿元的汽车电子产品企业。Preh是一家位于巴伐利亚的汽车部件供应商集团，产品包括控制单元和传感器系统，销售额达到3.51亿欧元，雇员2500人。此次跨国并购涉及金额超过10亿元，系中德汽车零部件并购第一案。均胜表示，此举旨在提振在全球最大汽车市场中国的销售。
解读：1、均胜收购德国普瑞公司，可以实现掌控先进技术的目的；2、该收购有助于该公司提升整体研发能力及技术创新，并实现中国公司的制造能力与德国公司研发能力的有效组合，从而实现某一细分行业市场的竞争力迅速提升。
NO.6 卧龙控股并购奥地利ATB
2011年10月20日，总部位于浙江上虞的卧龙控股集团有限公司在维也纳宣布，基本完成了对欧洲第三大电机生产商ATB驱动技术股份集团的并购，并购额约1.05亿欧元（1.44亿美元），这是迄今中国企业在奥地利进行的金额最大的并购交易。ATB集团是欧洲著名的电机制造企业，其产品主要销往欧洲。该集团目前拥有员工3000多人，并在欧洲5个国家拥有10个制造基地。卧龙集团收购ATB集团及其原股东艾泰克工业股份公司所持的ATB全部股权和债权，ATB原执行总裁施密特继续留任这一职务。
解读：1、浙江上虞收购ATB公司，将有效提升该公司的在驱动技术领域的话语权，实现在欧洲国家建立和运营研发的目的；2、更为重要的是，ATB在欧洲拥有10个制造基地，这将进一步拓宽该公司的国际运营视野；3、该公司留任施米特总裁应为精明之举，这将有助于该公司在最短的时间，融入当地及企业文化，最大限度地实现快速整合。
NO.7 复星国际收购Folli Follie9.5%股权
2011年5月19日，复星国际（00656.HK）与希腊著名时尚品牌Folli Follie集团签署协议，拟以8458.8万欧元，入股Folli Follie集团，持股9.5%，成为其最大战略投资者之一。Folli Follie集团是希腊上市公司，也是全球著名的时尚品牌，旗下拥有Folli Follie及Links of Lon-don两个时尚品牌，覆盖珠宝、手表、配饰、礼品等多个系列，是威廉王妃结婚首饰供应商之一。2010年，该公司的营业额约为9.89亿欧元，净利润约为8500万欧元，在中国市场的营业额约为9000万美元。这是复星首度涉足国际时尚品牌，将助其成为中国市场“消费得起的奢侈品”。
解读：1、复星国际的确是长袖善舞，先后参与多起跨境收购；2、复星具有很多民营企业没有国际化运营经验，包括资本运作、境外收购等，最为重要的是复星在国内具有比较强大的市场整合和产品切入能力，这是很大国外投资者愿意与复星合作的重要原因；3、复星并购的目的不是控制目标公司，而是通过少数持股，逐步了解，实现多方共赢。
NO.8 金亚科技并购英国哈佛国际
2011年9月28日，总部在成都的上市公司金亚科技（300028.SZ）与英国哈佛国际（Harvard International plc）签署协议，金亚科技全资子公司金亚香港拟通过全面要约收购的方式，以约人民币2.29亿元的现金对价收购其全部股权。Harvard为一家在伦敦证券交易所AIM市场上市的公司，前身为成立于1963年的Harris Overseas Ltd，主营消费电子品，是英国主要的机顶盒经销商之一，拥有消费电子行业超过40年的经验。本次交易完成后，金亚科技产品可以借此融入当地市场，并获得英国和澳大利亚主流品牌；同时，公司获得了这些销售渠道，业务能够快速扩展到新的国际市场，增加国际业务收入。
解读： 1、金亚科技收购哈佛为全资控股收购，实现绝对控制；2、收购通过香港公司操作，这也是中国公司境外收购的基本思路。通过香港公司收购，可以减少境内审批机构的审批流程；3、该收购帮助 金亚科技拥有主流品牌。
NO.9 蒙努并购美国杰妮芙
2011年8月24日，国家商务部正式向蒙努集团下发企业境外投资证书。总部位于浙江海宁的蒙努集团以1737万美元收购杰妮芙90.1%的股权，收购出资以杰妮芙对蒙努的负债作抵，这是迄今为止经核准的浙商境外投资中第一起“债转股”并购。发源于特拉华州的美国杰妮芙股份有限公司成立于1986年，是美国最大的沙发床专业连锁零售店和皮革家具专业连锁零售店集团，旗下拥有两个全球家具业的著名品牌。
解读：1、该收购的最大特点是“债转股”；2、蒙努集团对杰妮芙的债权达到1737万美元，这似乎提示中国其他企业需要高度关注海外应收款的保障的问题。要知道，并不是每一个债权人都能向蒙努集团如此幸运。
